□　劉　新　萇冬梅
 

　　基本案情
 

　　2019年6月15日，發(fā)包方開發(fā)公司與承包方建設(shè)公司簽訂《某小區(qū)施工總承包協(xié)議》，約定開發(fā)公司將其位于江蘇省鹽城市建湖縣的某小區(qū)工程發(fā)包給建設(shè)公司總承包施工，合同還約定了工期、工程款支付方式、竣工結(jié)算、工程質(zhì)量等內(nèi)容，同時明確約定計價方式為固定單價。協(xié)議簽訂后，建設(shè)公司進(jìn)場施工，施工過程中遇鋼材等材料價格大幅上漲，雙方就單價的調(diào)整發(fā)生爭議，但未形成書面的調(diào)價記錄，為了按照約定的工期完工，建設(shè)公司就單價調(diào)整事宜通過工作聯(lián)系單等形式告知開發(fā)公司后繼續(xù)施工。2022年1月，案涉工程竣工驗收，雙方對結(jié)算金額產(chǎn)生爭議，建設(shè)公司主張應(yīng)當(dāng)適用情勢變更，材料應(yīng)按照上漲后的價格據(jù)實結(jié)算，開發(fā)公司認(rèn)為合同約定的是固定單價，雙方未達(dá)成一致意見的單價不能變更，協(xié)商無果后，建設(shè)公司將開發(fā)公司訴至法院。

　　焦點問題

　　本案的焦點問題在于固定單價合同遇到材料價格、人工成本大幅上漲的情況時，是否可以適用情勢變更主張調(diào)整。建設(shè)工程施工合同因時間跨度大、涉及上下游主體多等原因，履行過程中會面臨各種各樣的風(fēng)險，特別是材料價格上漲、人工費用升高會直接導(dǎo)致施工方成本增加，對于合同明確約定價款不得調(diào)整的固定價合同，遇到材料價格、人工成本突然大幅上漲問題，施工方往往會想到不可抗力或情勢變更。不可抗力相關(guān)規(guī)定更傾向于明確合同不能履行后的責(zé)任承擔(dān)，而情勢變更著重解決合同繼續(xù)履行造成的不公平結(jié)果的處理，對于建設(shè)工程合同均有適用空間，對于想要繼續(xù)履行合同順利拿到工程款的施工方來講，可以主張適用不可抗力免除工期責(zé)任，但以不可抗力為由解除合同并不是首選，而適用情勢變更應(yīng)對成本增加才是施工方應(yīng)當(dāng)努力的方向。

　　《中華人民共和國民法典》第五百三十三條對情勢變更原則的適用作出規(guī)定，即“合同成立后，合同的基礎(chǔ)條件發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于當(dāng)事人一方明顯不公平的，受不利影響的當(dāng)事人可以與對方重新協(xié)商；在合理期限內(nèi)協(xié)商不成的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者解除合同。”有些意見認(rèn)為，建設(shè)工程施工合同有效是情勢變更適用的首要條件，因為情勢變更要求合同成立后發(fā)生“訂立合同時無法預(yù)見的、不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化”，且后果為變更或解除合同，如果合同自始無效，就無需考慮履行過程中發(fā)生的重大變化，更不會產(chǎn)生合同變更或解除的法律后果。建設(shè)工程施工合同中合同價款的結(jié)算較為特殊，根據(jù)《中華人民共和國民法典》第七百九十三條“建設(shè)工程施工合同無效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補(bǔ)償承包人”之規(guī)定，建設(shè)工程施工合同即使無效，合同價款仍有可能參照合同約定折價補(bǔ)償，所以在這種情況下不考慮情勢變更還是會造成利益失衡，與情勢變更的制度設(shè)置初衷相違背。因此在建設(shè)工程施工合同無效情況下，也應(yīng)留有情勢變更的適用空間，對原合同關(guān)于價款的約定進(jìn)行變更，比直接適用公平原則具有更充分的理論和現(xiàn)實依據(jù)。

　　案件提示

　　不能斷言所有施工合同均可以適用情勢變更，還要注意與商業(yè)風(fēng)險的區(qū)別。“訂立合同時無法預(yù)見的、不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化”的客觀適用條件排除了商業(yè)風(fēng)險，建設(shè)工程施工合同履行過程中本身就會面臨各種商業(yè)風(fēng)險，材料價格波動是施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)可以預(yù)見的現(xiàn)實情況，但如果因社會重大變化，按照原合同的約定結(jié)算人工、材料費用導(dǎo)致施工方履約困難，雙方利益明顯失衡時，對于無法適用或不需要適用不可抗力解除合同的情況下應(yīng)當(dāng)考慮適用情勢變更。能否調(diào)整最終結(jié)算金額還要將重大變化放在合同整體中考量，分析價格上漲對于整體施工成本的影響，才能夠判斷是否可以適用情勢變更以達(dá)到調(diào)整合同價款、平衡合同利益的目的。最高人民法院曾在相關(guān)文件中明確，對于情勢變更，各級人民法院務(wù)必正確理解、慎重適用，如果根據(jù)案件的特殊情況，確需在個案中適用的，應(yīng)當(dāng)由高級人民法院審核，必要時應(yīng)報請最高人民法院審核，基于此，司法審判實踐對于情勢變更原則的適用還是較為謹(jǐn)慎的。

　　作者單位為北京展達(dá)律師事務(wù)所